電梯設備屬于特種設備，根據《特種設備安全監察條例》第二十五條“特種設備在投入使用前或者投入使用后30日內，特種設備使用單位應當向直轄市或者設區的市的特種設備安全監督管理部門(mén)登記。登記標志應當置于或者附著(zhù)于該特種設備的顯著(zhù)位置。在電梯的買(mǎi)賣(mài)合同以及安裝合同中，可能會(huì )存在哪些法律問(wèn)題，該怎么解決呢？

一、電梯買(mǎi)賣(mài)合同中的常見(jiàn)問(wèn)題

1、交付問(wèn)題

    由于電梯設備的特殊性，設備的賣(mài)方往往也是設備的安裝單位，所以即便合同對設備到場(chǎng)校驗進(jìn)行了約定，雙方也容易忽略設備到場(chǎng)后的交付驗收手續。電梯設備交易及安裝周期較長(cháng)，期間可能因買(mǎi)方缺乏資金等原因導致項目停工，從而產(chǎn)生糾紛，賣(mài)方需承擔證明設備交付的舉證責任。如不能證明，則賣(mài)方面臨不利責任（未交貨），亦不能按合同約定要求買(mǎi)方支付貨款。

    通常，買(mǎi)賣(mài)合同會(huì )對設備到場(chǎng)后的清點(diǎn)檢驗進(jìn)行約定，但對清點(diǎn)檢驗后應完善的文件并未進(jìn)行明確約定，基于此，買(mǎi)方人員可能會(huì )因自身責任問(wèn)題，消極簽署文件。對此，合同應當對如下事項進(jìn)行約定：

① 明確清點(diǎn)檢測責任人：對清點(diǎn)檢測責任人的授權范圍及權限以書(shū)面確定，并預留責任人簽章。

② 明確清點(diǎn)檢驗通知的方式：實(shí)踐中，通知證據的紙質(zhì)文件不易保管，建議在合同中明確可通過(guò)電子郵件的方式對包括但不限于清點(diǎn)驗收通知文件進(jìn)行送達，明確雙方指定電子郵件收發(fā)賬號。

③ 明確買(mǎi)方不配合設備清點(diǎn)檢驗的法律后果：可以在合同中明確，若買(mǎi)方不配合清點(diǎn)檢驗，則視為放棄相應權利，并且認可賣(mài)方通知載明需要清點(diǎn)設備的數量、規格及質(zhì)量等。

2、付款條件

    因電梯設備的賣(mài)方單位往往也是安裝單位，在電梯設備買(mǎi)賣(mài)合同中通常存在“以電梯經(jīng)特種設備檢驗檢測合格或者使用登記作為付款條件”的約定。根據《民法典》第五百九十五條“買(mǎi)賣(mài)合同是出賣(mài)人轉移標的物的所有權于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款的合同?！弊鳛殇N(xiāo)售方的合同目的是將所銷(xiāo)售的電梯交付給買(mǎi)受人，并以此獲得合同價(jià)款。銷(xiāo)售方完成設備交付即已完成合同的主要義務(wù)。在銷(xiāo)售方已完成合同義務(wù)的情況下，辦理電梯特種設備檢驗檢測及登記屬于電梯使用單位的行政義務(wù)，對于是否檢測、何時(shí)檢測、以及檢測是否合格均不受買(mǎi)賣(mài)合同項中銷(xiāo)售方行為的影響，且電梯安裝檢測期限受施工環(huán)境、相關(guān)單位配合情況、安裝款付款進(jìn)度、檢驗單位工作人員工作能力、效率等因素影響存在不確定性。所以把電梯經(jīng)特種設備檢驗檢測合格或者使用登記作為付款條件對電梯銷(xiāo)售方明顯不公平，可能存在以下風(fēng)險：

風(fēng)險1：存在非買(mǎi)方、安裝單位導致電梯長(cháng)期不能達到驗收條件或驗收不通過(guò)，進(jìn)而付款期限不能確定，直接導致賣(mài)方面臨無(wú)法控制資金占用成本、投資回報期限等風(fēng)險，將無(wú)法達到買(mǎi)賣(mài)合同銷(xiāo)售貨物收取貨款的合同目的。

風(fēng)險2：由于該約定不違反法律規定，所以發(fā)生非買(mǎi)方原因長(cháng)期不能檢驗或者檢驗不通過(guò)等情形，賣(mài)方無(wú)法基于原合同約定主張貨款，只能依照法律或合同約定條款先予解除合同。根據《民法典》第五百六十六條“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權請求賠償損失?！比粢虼私獬贤?，買(mǎi)方在評估支付能力后可能會(huì )提出要求退還尚未安裝使用的設備貨款的請求，提起訴訟或仲裁。法院或仲裁機構從利益均衡、減少損失以及節約資源角度出發(fā)，是可以判返還的。返還設備必然會(huì )造成折舊損失、運輸損失、定制尺寸改造損失、銷(xiāo)售費用損失、可期待利益損失等。賣(mài)方有權基于前述法律規定，要求買(mǎi)方承擔以上損失賠償的責任，不過(guò)該等損失的確定往往舉證困難，甚至沒(méi)有可參考的評估標準。在此情形下，賣(mài)方損失維權成本將無(wú)端增加，且維權結果難以保障實(shí)際損失。

二、如何規避此類(lèi)風(fēng)險

1、在訂立合同時(shí)，充分論證，避免該約定的存在

    電梯賣(mài)方在洽談銷(xiāo)售合同時(shí)，可以該約定存在的不公平為由對付款條件提出修改，并以可確定的時(shí)間節點(diǎn)作為付款條件。當賣(mài)方同時(shí)為安裝單位，買(mǎi)方對此提出異議時(shí)，可以將該付款條件局限于安裝合同中。

2、若不可避免該約定，應就可能妨礙條件成就的情形作明確約定

    無(wú)論何種原因，一旦在電梯設備買(mǎi)賣(mài)合同中約定以電梯經(jīng)特種設備檢驗檢測合格或者使用登記作為付款條件，則需就各種可能妨礙該條件成就的情形進(jìn)行充分預測和評估，并在合同中明確約定相應情形出現時(shí)的處理方式，以最大化保障各方利益。

（1）買(mǎi)方未按約定支付貨款、安裝款導致安裝進(jìn)度延誤；

（2）買(mǎi)方及其委托的其他關(guān)聯(lián)施工單位施工進(jìn)度不匹配；

（3）買(mǎi)方電力、網(wǎng)絡(luò )條件不符合；

（4）買(mǎi)方工作人員消極履行職責；

（5）買(mǎi)方被行政機關(guān)責令停工停產(chǎn)；

（6）其他非買(mǎi)方原因導致工期、檢驗期被延誤的情形。

3、除完善前述約定外，還應就履行過(guò)程中存在妨礙條件成就的事實(shí)收集固定證據

    合同風(fēng)險除在設立合同條款時(shí)通過(guò)合理條款進(jìn)行控制外，在履行過(guò)程中也應當及時(shí)通過(guò)簽證、函件等方式確定各方履約情況。當發(fā)生糾紛后，有充分證據維護自身合法權益。（相關(guān)函件應有送達證據，合同最好明確通過(guò)電子郵件進(jìn)行函件的往來(lái)，如是紙質(zhì)文件，應由有權限的人員簽收）

4、定金問(wèn)題

    根據《民法典》第五百八十六條“當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。定金的數額由當事人約定；但是，不得超過(guò)主合同標的額的百分之二十，超過(guò)部分不產(chǎn)生定金的效力。實(shí)際交付的定金數額多于或者少于約定數額的，視為變更約定的定金數額?！币幎?，合同可以在總價(jià)百分之二十范圍內約定定金，并約定買(mǎi)方違約情形符合《民法典》第五百八十七條“債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應當抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現合同目的的，無(wú)權請求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現合同目的的，應當雙倍返還定金?！辟u(mài)方有沒(méi)收定金的權利。由于定金具有嚴厲的懲罰性，所以定金約定還應注意以下內容：

① 注意文字書(shū)寫(xiě)正確：是“定”而不是“訂”，兩個(gè)字讀音相同，但意義卻完全不同，前者是確定，后者是預定，寫(xiě)錯字將不具備定金懲罰效力。

② 轉換為合同條款：為避免爭議，可將前述法律條文轉化為合同條款予以明確定金的作用及沒(méi)收條件。

③ 注明定金：定金合同為實(shí)踐性合同，履行與約定不一致的，應以履行為準。收到款項出具的收款收據、發(fā)票、或者電子郵件及微信短信確認信息等，應注明該金額為定金。（已有案例，因開(kāi)具的發(fā)票注明為預付款、貨款等，被法院或仲裁機構認定定金條款未履行，進(jìn)而喪失定金條款的訂立目的）

5、供貨期限問(wèn)題

    通常，電梯設備的買(mǎi)賣(mài)是按項目進(jìn)行，合同標的涉及多臺設備，但買(mǎi)方因項目建設進(jìn)展及資金支付控制問(wèn)題要求分批次供貨時(shí)，期限太久可能導致賣(mài)方遭受市場(chǎng)價(jià)格變化、訂貨資金占用，則合同需對供貨期限進(jìn)行明確，并對超過(guò)期限供貨的后果進(jìn)行明確。

（1）是否宣告已供貨全部貨款到期？（有些合同約定預留部分貨款在完成全部供貨后結算，如存在該約定，可能導致已供貨貨款不能及時(shí)結算支付）

（2）是否解除后續供貨合同？以及解除合同后的損失責任（如預期利益）如何確定？

（3）如不解除合同，因市場(chǎng)或原材料調整等因素，以及賣(mài)方進(jìn)貨資金的占用，如何確定違約責任，包括后期供貨貨款是否調整，是否計算違約金等?

6、風(fēng)險轉移問(wèn)題

    電梯設備價(jià)值加高，需對設備損毀風(fēng)險的承擔問(wèn)題進(jìn)行約定，否則在發(fā)生損毀、遺失、損失后確定責任時(shí)容易發(fā)生糾紛。

    建議買(mǎi)賣(mài)合同的風(fēng)險約定自交付承運人之日起風(fēng)險轉移，或設備到場(chǎng)經(jīng)清點(diǎn)驗收后轉移。

7、逾期付款責任

（1）應包括違約金額或者計算方式。建議違約金計算標準確定在以逾期付款金額為基數，按萬(wàn)分之五每日來(lái)計算，該標準與銀行信用卡逾期利率一致，并且符合《保障中小企業(yè)款項支付條例》支持的違約金標準，年化利率達到18.5%，也足以彌補資金占用損失；

（2）達到一定條件后解除合同的權利。

8、項目停工違約責任

    （1） 應包括違約金金額或者計算方式。項目停工違約導致后期款項被延期支付，可按前述逾期付款違約金責任（萬(wàn)分之五每日）計算違約金；

    （2）項目管理因周期增加而增加的管理費用；以及達到一定條件后解除合同的權利。